Каковы потенциальные риски уплаты за лом самозанятым?

Некоторые сервисы предлагают организовать выплаты на карту самозанятым за лом металлов, и даже тонко намекают в своей рекламе, что это снизит налоговую нагрузку с 13% до 6%.

Самозанятыми в нашей стране, как правило, называют плательщиков налога на профессиональный доход. В соответствии с Федеральным законом от 27.11.2018 № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» реализуется эксперимент по установлению режима «Налог на профессиональный доход».
Налогоплательщиками признаются физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, перешедшие на специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход». Физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, не имеющие работодателя и не привлекающие наемных работников могут применять специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход».

Вид деятельности, условия ее осуществления или сумма дохода физического лица не должны попадать в перечень исключений, указанных в статьях 4 и 6 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ.

Есть список видов деятельности, которые не подпадают под самозанятость. Вот запрещенные виды работ для самозанятых:

• деятельность, связанная с добычей и реализацией полезных ископаемых;
• перепродажа чужих товаров;
• реализация подакцизных товаров и товаров, подлежащих обязательной маркировке;
• деятельность в интересах другого лица на основе агентского договора, договора поручения и комиссии;
• доставка товаров в интересах других лиц (за исключением случаев, когда курьер на НПД использует ККТ).

Если мы говорим о юридических лицах (в том числе ИП), то согласно ФЗ-89 от 24 июня 1998 года «Об отходах производства и потребления», в статье 13 «Требования к обращению с ломом и отходами цветных и (или) черных металлов и их отчуждению» указано, что «Юридические лица и индивидуальные предприниматели могут осуществлять обращение с ломом и отходами цветных металлов и их отчуждение в случае, если имеются документы, подтверждающие их право собственности на указанные лом и отходы.»

При этом по поводу физических лиц, которые, например, осуществляют услуги по ремонту и являются плательщиками налога на профессиональный доход, и о ситуации в отношении механизма отчуждения и о возникновении перехода права собственности, когда, скажем, в процессе ремонта образуются металлические отходы, в законе не сказано ничего.

Если же говорить именно о сдаче лома, то в Федеральном законе № 89 от 24 июня 1998 года «Об отходах производства и потребления», в статье 13 «Требования к обращению с ломом и отходами цветных и (или) черных металлов и их отчуждению» в пункте 1 указано следующее:

Физические лица могут осуществлять в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, отчуждение лома и отходов цветных металлов, образующихся при использовании изделий из цветных металлов в быту и принадлежащих им на праве собственности, согласно перечню разрешенных для приема от физических лиц лома и отходов цветных металлов, утвержденному органами государственной власти субъектов Российской Федерации.

Иными словами, физические лица сдают на лом свое имущество, и в случае превышения суммы налогового вычета в 250 тысяч рублей, должны заплатить налог именно за проданное имущество, но никак не за профессиональную деятельность.

Налог на профессиональный доход и налог на имущество относятся к разным объектам налогообложения. И если мы говорим о применении именно налога на профессиональный доход при сдаче лома, то возникает следующая правовая коллизия:

1. Речь не идет об имуществе гражданина, поскольку применяется налог на профессиональный доход

2. Если плательщик НПД сдает не свое имущество, то возникает вопрос о наличии у него лицензии на деятельность по заготовке, хранению, переработке и реализации лома черных и цветных металлов. Перепродажа чужих товаров также под самозанятость не подпадает.

3. Отсутствие данной лицензии и наличие проведенного платежа за лом с налогообложением по НПД и отсутствием упомянутой в п.2 лицензии может привести к выводам о возможном преступлении, рассматриваемом в статье 171 УК РФ «Незаконное предпринимательство». Кстати, решение о том, является ли оплатившая лом самозанятому по чеку (выдается из приложения «Мой налог») ломозаготовительная компания соучастником такого преступления, и если да, то в какой роли – организатор преступления, сообщник или подстрекатель, будет относиться к компетенции суда.

Иными словами владельцы сервисов по переводу денег за лом, по мнению автора, фактически рекламируют массовый юридический эксперимент с неясными на данный момент правовыми последствиями.

В то же время на наш взгляд могут найтись правовые основания получения дохода, облагаемого НПД, и являющиеся полностью легальными в существующем правовом поле. Комитет по консалтингу Московской ТПП работает над получением разъяснений по организации экономически обоснованной и юридически легальной схемы выплат с использованием НПД.